Как создать филиал компании

Естественное стремление любой компании — повысить свои доходы. С этой целью внедряются новые способы производства, совершенствуются применяемые технологии. Руководство компании прикладывает усилия к расширению сферы бизнеса, продвижению товаров на новые рынки сбыта. Одним из эффективных способов добиться положительных результатов является создание филиала.

Регистрация подразделения компании потребует массы сил и времени. Руководству предприятия необходимо решить ряд организационных вопросов и найти средства на создание нового офиса. Согласно ст. 55 Гражданского кодекса филиалом названо обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть.

С чего начать

Для открытия отделения руководство компании должно принять решение (приказ, распоряжение) о его создании. Например, в акционерных обществах это вправе сделать совет директоров (наблюдательный совет) — это предусмотрено ст. 65 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО). Кроме того, потребуется разработать и утвердить положение о филиале. В этом документе следует раскрыть правовой статус подразделения, его место расположения, основные функции и другие вопросы.

В соответствии со ст. 55 Гражданского кодекса филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Поэтому, образовывая подразделение, нужно внести соответствующие изменения в устав фирмы. Внесение в устав акционерного общества изменений, связанных с созданием филиалов, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества — таковы требования п. 5 ст. 12 Закона об АО.

После издания приказа и внесения соответствующих изменений в документацию необходимо принять на работу руководителя и сотрудников филиала, при этом руководитель вправе самостоятельно решать кадровые вопросы.

Согласно п. 3 ст. 55 Гражданского кодекса руководитель филиала назначается юридическим лицом и действует на основании его доверенности. Нужно иметь в виду, что полномочия директора подразделения в обязательном порядке подтверждаются доверенностью. Они не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах организации, положении о филиале. На это обращено внимание в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

За что надо платить

При открытии филиала организации придется нести следующие расходы:

1) на регистрацию дополнений в устав;

2) на аренду помещений;

3) на приобретение имущества (оргтехники, мебели, автомобилей и т.д.);

4) на оплату труда (руководителю и сотрудникам);

5) иные расходы (на открытие расчетного счета, получение лицензии, рекламу и др.).

Так, за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, фирме потребуется уплатить госпошлину в размере 400 руб. (п. 1 ст. 333.33 НК РФ).

Расходы по аренде помещения зависят от многих факторов: площади снимаемого офиса, места его расположения, наличия телекоммуникационных средств связи, мебели. Закупать мебель и оргтехнику для подразделения потребуется лишь в том случае, если в арендуемом помещении их нет.

Общая сумма расходов по оплате труда работников филиала зависит от их количества, квалификации и от объема работы.

Признаки филиала

В ст. 11 Налогового кодекса под обособленным подразделением организации понимается любое территориально отдельное от нее учреждение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. В том случае если отделение открывается по тому же почтовому адресу, что и у самого предприятия, данная структура не может считаться обособленной. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или нет его создание в уставе или других документах фирмы, и от полномочий, которыми наделяется этот филиал.

Открыв филиал, нужно известить об этом налоговую инспекцию. Организация должна письменно сообщить контролерам об образовании всех обособленных подразделений в срок не позднее одного месяца со дня их создания (п. 2 ст. 23 НК РФ). Дополнительно компания обязана подать в налоговую инспекцию заявление о постановке на учет организации по месту нахождения отделения в течение одного месяца после его создания (п. 4 ст. 83 НК РФ).

Ранее между налоговыми службами и фирмами возникали споры о том, нужно ли регистрировать филиал, открываемый на территории, подведомственной той же инспекции, что и головной офис. Арбитражные суды в таких случаях отмечали, что если компания создает отделение в том же районе города, где находится сама, и контролировать его будет та же налоговая служба, что проверяет организацию, то обращаться в инспекцию с заявлением о постановке на учет подразделения не следует. Таким образом, в случае открытия обособленного подразделения, расположенного на территории, подведомственной той же налоговой службе, компания обязана лишь сообщить в инспекцию сведения о нем в срок, установленный п. 2 ст. 23 Налогового кодекса. Данные выводы сделаны в Постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 1 февраля 2005 г. по делу N А26-8318/04-21.

В настоящее время подход, выработанный судебной практикой, получил законодательное подкрепление. Согласно новой редакции п. 4 ст. 83 Налогового кодекса обособленное подразделение не следует регистрировать в инспекции, если оно находится на территории того же муниципального образования, что и сама организация.

Другой признак филиала — наличие стационарных рабочих мест. В данном случае под стационарным подразумевается рабочее место, которое создается на срок более одного месяца (п. 2 ст. 11 НК РФ). Согласно ст. 209 Трудового кодекса рабочим называется место, где сотрудник компании должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с выполнением своих служебных обязанностей. Оно прямо или косвенно контролируется руководителем. Это определение трудового законодательства применимо и к налоговым правоотношениям (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15 февраля 2006 г. по делу N Ф08-253/2006-118А).

Обратите внимание! Даже одно стационарное рабочее место в филиале создает обособленное подразделение, которое полагается регистрировать в инспекции (Письмо МНС России от 29 апреля 2004 г. N 09-3-02/1912 «О признании одного рабочего места обособленным подразделением»).

Моментом создания обособленного подразделения является день, когда оборудованы стационарные рабочие места и филиал начал функционировать (данная точка зрения приведена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 8 июля 2003 г. N 2235/03).

В том случае, если компания проводит подготовительные мероприятия, направленные на создание рабочих мест и открытие филиала, предприятие не считается сформированным и сообщать в инспекцию о начале деятельности отделения не следует. Если в устав организации внесены изменения или издан приказ о приеме на работу директора филиала, но стационарные рабочие места еще не оборудованы, то информировать налоговые службы о создании обособленного подразделения также не нужно.

Заключение договора аренды помещения само по себе не является доказательством, безусловно подтверждающим факт создания стационарных рабочих мест (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15 июля 2005 г. по делу N А56-48067/04).

Филиал может иметь отдельный баланс, банковский счет и печать со своим наименованием. Например, подразделение акционерного общества должно учитывать свое имущество на отдельном балансе (п. 4 ст. 5 Закона об АО). В этом случае филиал самостоятельно уплачивает налоги, в частности НДФЛ, ЕСН, налог на прибыль и налог на имущество (ст. 19, п. 7 ст. 226, п. 8 ст. 243, ст. 288, ст. 384 НК РФ).

Важно не опоздать

Если организация не сообщит в налоговую инспекцию об открытии филиала, как того требует п. 2 ст. 23 Налогового кодекса, то ее оштрафуют на 50 руб. за каждый непредставленный документ (п. 1 ст. 126 НК РФ). Данная статья предусматривает ответственность за непредставление налоговой инспекции сведений, необходимых для осуществления контроля.

Если компания опоздает с подачей заявления о постановке филиала на учет в инспекции, то с нее взыщут штраф в размере 5000 или 10 000 руб. (в зависимости от срока задержки). Такие санкции установлены в ст. 116 Налогового кодекса. Как показывает практика, суды внимательно относятся к временным рамкам и в обязательном порядке штрафуют фирмы за нарушение срока постановки подразделения на учет (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 5 декабря 2005 г. по делу N Ф08-5047/2005-2002А). При этом пострадать может не только сама организация, но и ее руководители — директор и главный бухгалтер (на это обращено внимание в Постановлении Пленума ВАС РФ от 27 января 2003 г. N 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»). За несвоевременную подачу заявления о постановке на учет в налоговой инспекции должностных лиц могут наказать штрафом в размере от пяти до 10 МРОТ. В том случае, если организация еще и вела предпринимательскую деятельность, ее руководство могут оштрафовать на сумму от 20 до 30 МРОТ (в данном случае он равен 100 руб.). Такие санкции предусмотрены ст. 15.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Везде свои особенности

Создание филиала банка. Кредитная организация открывает отделение с момента уведомления Банка России. В этом извещении указываются почтовый адрес филиала, его полномочия и функции, сведения о руководителях, масштабы и характер планируемых операций, а также представляются оттиск его печати и образцы подписей руководителей. Причем филиалу не нужно получать отдельную лицензию — он вправе проводить операции на основании лицензии, выданной самому банку. Это предусмотрено ст. 22 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 «О банках и банковской деятельности».

Создание филиала учебного заведения. Для того чтобы оказывать образовательные услуги через филиал вуза, недостаточно иметь лицензию самому учебному заведению. Закон требует, чтобы и его подразделение имело отдельную лицензию на право ведения образовательной деятельности (п. 24 ст. 33 Закона РФ от 10 июля 1992 г. N 3266-1 «Об образовании»).

Если же филиал будет оказывать платные образовательные услуги без лицензии, то вуз может быть оштрафован за это нарушение (Решение Арбитражного суда Московской области от 14 апреля 2005 г. по делу N А41-К2-4554/05).

Подразделения охранных структур. В том случае, если частное охранное предприятие (ЧОП) оказывает услуги по охране помещений на территории другой организации, филиала как обособленного подразделения в этой ситуации не возникает. Такой подход приведен в Постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14 июня 2005 г. по делу N А65-29434/2004-СА2-9. Данный подход судей вполне обоснован, ведь в противном случае предприятиям пришлось бы оформлять как филиал каждый свой пост на оберегаемых организациях. Итак, если помещения, на которых несут дежурство охранники, не находятся в собственности ЧОПа и не арендуются им, то обособленного подразделения не образуется.

Филиалы строительных компаний. Иногда налоговые службы рассматривают как обособленные подразделения строительные участки, на которых работают бригады подрядных организаций. Однако если строительные фирмы не имеют по месту производства работ объектов недвижимости на праве собственности или аренды, где могли быть оборудованы рабочие места, то говорить о создании обособленного подразделения нельзя (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31 марта 2006 г. по делу N Ф08-1149/2006-489А).

Кто будет отвечать

Создавая обособленное подразделение, не следует забывать о том, что всю ответственность за его деятельность несет головная компания. Это прямо предусмотрено п. 5 ст. 5 Закона об АО. Причем отвечать организация будет как по гражданско-правовым обязательствам, так и по налоговым и административным (ст. 107 НК РФ).

Суды прямо указывают, что филиалы предприятий не рассматриваются в качестве участников налоговых правоотношений и не имеют статуса налогоплательщиков. Поэтому ответственность за исполнение всех обязанностей по уплате налогов, сборов и пеней несет юридическое лицо, в состав которого входит филиал. Данная правовая позиция приведена в п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 41, Пленума ВАС РФ N 9 от 11 июня 1999 г. «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации».

Примечание. Важные нюансы при регистрации

Диана Белоусова, ведущий юрисконсульт ЗАО «Руфаудит»

«При постановке на налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения компании могут столкнуться с такой проблемой, как необходимость представления документов, не предусмотренных п. 1 ст. 84 Налогового кодекса. Исходя из указанной нормы, организация должна, кроме заявления о постановке на учет по месту нахождения подразделения, представить также копии свидетельства о постановке на учет в налоговой инспекции фирмы по месту ее нахождения и документов, подтверждающих создание филиала.

Однако на практике контролеры дополнительно требуют предъявить:

— копии учредительных документов;

— дубликат положения о филиале;

— копии свидетельств о внесении записи в ЕГРЮЛ в связи с государственной регистрацией и в связи с изменениями в учредительных документах;

— сопроводительное письмо (в нем указываются сведения о том, будет ли филиал исполнять обязанности организации по уплате налогов и сборов по своему месту нахождения, данные и контактные телефоны руководителя и главного бухгалтера филиала, реквизиты банковских счетов).

Кроме того, если филиалы имеют отдельный баланс, расчетный счет и начисляют выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, организация должна зарегистрироваться в Фонде социального страхования РФ и Пенсионном фонде РФ по месту нахождения подразделения (ст. 6 Федерального закона от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ „Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний“; п. 6 Постановления от 19 июля 2004 г. N 97п „Об утверждении порядка регистрации в территориальных органах ПФР страхователей, производящих выплаты физическим лицам“).

В Фонде обязательного медицинского страхования РФ предприятие должно быть зарегистрировано по месту нахождения отделения независимо от статуса филиала (ст. 9 Закона от 28 июня 1991 г. N 1499-1 „О медицинском страховании граждан в Российской Федерации“).»

Статья подготовлена при содействии Мясникова О.

Хозяйственные споры. 

Юридическая помощь

06.08.2012, 11201 просмотр.